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關(guān)于司法考試模擬試題及答案解析
【問題1】行政許可實施的費用制度是否與政府信息公開的費用制度相同?
【回復】
二者的費用制度是不同的。
《行政許可法》第58條、第59條對實施行政許可的費用制度作出了規(guī)定，主要包括：
1.行政機關(guān)實施行政許可及對行政許可事項進行監(jiān)督檢查，不得收取任何費用，但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。
2.行政機關(guān)提供行政許可申請書格式文本，不得收費。
3.行政機關(guān)實施行政許可所需經(jīng)費應當列入本行政機關(guān)的預算，由本級財政予以保障，按照批準的預算予以核撥。
4.行政機關(guān)實施行政許可，依照法律、行政法規(guī)收取費用的，應當按照公布的法定項目和標準收費。
所收取的費用必須全部上繳國庫，任何機關(guān)或者個人不得以任何形式截留、挪用、私分或者變相私分。
財政部門不得以任何形式向行政機關(guān)返還或者變相返還實施行政許可所收取的費用。
《政府的信息公開條例》明確規(guī)定，行政機關(guān)依申請?zhí)峁┱畔ⅲ梢允杖z索、復制、郵寄等成本費用外，不得收取其他費用。
行政機關(guān)不得通過其他組織、個人以有償服務形式提供政府信息。
【問題2】如何判斷不同行政法淵源間的效力等級?
【回復】
(1)憲法：具有最高法律地位和法律效力，是各項立法的依據(jù)，一切法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章都不得同憲法相抵觸。
(2)法律：效力僅次于憲法，高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章。
(3)行政法規(guī)：效力僅次于憲法、法律，高于地方性法規(guī)、規(guī)章。
(4)行政規(guī)章：部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力，在各自的權(quán)限范圍內(nèi)施行。
(5)地方性法規(guī)：效力高于本級和下級地方政府規(guī)章;與部門規(guī)章沒有效力等級之分。
(6)民族自治條例、單行條例：依法對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的，在本自治地方適用自治條例和單行條例的規(guī)定。
(7)其他淵源：國際條約和國際協(xié)定中涉及國內(nèi)行政管理的部分，對行政活動具有約束力的法律解釋以及行政機關(guān)制定和發(fā)布的規(guī)范性文件。
【問題3】如何區(qū)分人身自由罰與行為罰?
【回復】
人身自由罰，是指行政機關(guān)根據(jù)法定職權(quán)，依法律規(guī)定對違反行政法律規(guī)范情節(jié)嚴重的公民的人身自由在短期內(nèi)予以限制或剝奪的行政處罰。
它是行政處罰種類中最嚴厲的一種處罰。
人身自由罰的主要形式是行政拘留。
行政拘留是由《行政處罰法》明確規(guī)定的一種人身自由罰形式，主要是對妨害治安管理的人依法在短期內(nèi)限制其人身自由的處罰形式。
行為罰，亦稱能力罰，是指行政主體對違反行政法律規(guī)范的行政相對方所采取的限制或剝奪其特定行為能力或資格的一種處罰措施。
包括責令停產(chǎn)停業(yè)，暫扣或吊銷許可證、執(zhí)照兩種形式。
這是一種比較嚴厲的行政處罰，因此，《行政處罰法》第42條明確規(guī)定，行政機關(guān)作出責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照等行政處罰決定時，適用聽證程序。
責令停產(chǎn)停業(yè)是指行政處罰主體對被處罰人作出的暫停生產(chǎn)或經(jīng)營的行政處罰。
暫扣或吊銷許可證、執(zhí)照是指限制或剝奪被處罰人已經(jīng)取得的許可權(quán)利或資格，使其喪失繼續(xù)從事許可行為的資格。
【問題4】如何區(qū)分行政處罰程序中對罰款的“當場處罰”與“當場收繳”?
【回復】
(1)當場處罰(決定程序)
簡易程序的適用必須符合一定的條件：違法事實清楚;有法定依據(jù);數(shù)額較小的罰款(指對公民處50元以下，對法人或其他組織處1000元以下的罰款)或警告。
不符合上述條件，或上述條件缺損的，不得適用簡易程序。
(2)當場收繳(執(zhí)行程序)
執(zhí)法人員可以當場作出行政處罰決定并收繳罰款的情形有：依法給予20元以下的罰款的;不當場收繳事后難以執(zhí)行的。
另外，在邊遠、水上、交通不便地區(qū)，行政機關(guān)及其執(zhí)法人員依法作出罰款決定后，當事人向指定的銀行繳納罰款確有困難的，經(jīng)當事人提出，行政機關(guān)及其執(zhí)法人員可以當場收繳罰款。
由上述分析可知，適用簡易程序當場作出處罰決定后，并不一定都能當場收繳罰款，符合條件的才能當場收繳罰款。
【問題5】先合同義務具體指哪些?
【回復】
所謂先合同義務，是指在訂立合同過程中，合同成立之前所發(fā)生的，應由合同雙方當事人各自承擔的法律義務。
它是建立在民法誠實信用、公平原則基礎(chǔ)上的一項法律義務，是誠實信用、公平原則的具體化。
它主要包括合同當事人之間的互相保護、通知、保密、協(xié)作及詐欺禁止等義務。
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